Статья адвоката

Отсутствие первоначальных сведений о задержанном, возможное применение меры пресечения в виде заключения под стражу, серьезная квалификация действий обвиняемого, назначение наказания вплоть до 25 лет лишения свободы (по ч. 5 ст. 328 УК) являются спецификой уголовных дел в сфере незаконного оборота наркотиков.

 

В связи с этим важно вовремя обратиться к адвокату.

 

 

Необходимость участия адвоката по такой категории уголовных дел обусловлена следующим.

 

Адвокат является квалифицированным специалистом, имеющим знания правоприменительной и судебной практики, имеющий возможность допуска к участию по материалам и уголовному делу в качестве защитника на любой стадии уголовного процесса, начиная с момента задержания и заканчивая вопросами обжалования в случае необходимости приговора и апелляционного определения в порядке судебного надзора.

Защитник-адвокат является участником уголовного процесса, который вправе беспрепятственно общаться со своим подзащитным наедине, в том числе в условиях его содержания под стражей, в месте отбывания наказания, обладающий правом ознакомления с материалами уголовного дела, самостоятельным сбором и предоставлением доказательств, обжалованием всех действий и решений органов уголовного преследования и суда.

На адвоката возлагается обязанность хранения адвокатской тайны.

 

В соответствии со ст. 12 Уголовного кодекса преступления, предусмотренные статьей 328 УК, относятся к категориям менее тяжких, тяжких и особо тяжких в зависимости от квалификации.

Таким образом, речь идет об умышленных преступлениях против здоровья населения, отнесенных законодателем к деяниям повышенной общественной опасности по сравнению с преступлениями, не представляющими большой общественной опасности или совершенными по неосторожности. Следует отличать их и от преступлений, совершение которых может характеризоваться наличием косвенного умысла.

Преступления, предусмотренные ст. 328 УК, могут быть совершены только с прямым умыслом.

 

За совершение данных преступлений в Республике Беларусь предусмотрены следующие виды наказаний:

По ч. 1 ст. 328 УК «Незаконные без цели сбыта

 изготовление, переработка, 

приобретение

, 

хранение

, 

перевозка

или пересылка наркотических средств, психотропных веществ либо их прекурсоров или аналогов» – ограничение свободы на срок до 5 лет либо лишение свободы на срок от 2 до 5 лет (суд имеет право назначения иных мер уголовной ответственности в виде отсрочки лишения свободы (в соответствии со ст. 77 УК), либо условного не применения лишения свободы (ст. 78 УК))

;

По ч. 2 ст. 328 УК «Незаконные с целью сбыта изготовление

, переработка, 

приобретение

, 

хранение

, 

перевозка

 или пересылка либо 

незаконный сбыт

 наркотических средств, психотропных веществ либо их прекурсоров или аналогов» – 

лишение свободы на срок от 3 до 8 лет со штрафом или без штрафа

;

По ч. 3 ст. 328 УК «Незаконные с целью сбыта изготовление

, переработка, 

приобретение

, 

хранение

, 

перевозка

 или пересылка либо 

незаконный сбыт

 наркотических средств, психотропных веществ либо их прекурсоров или аналогов, совершенные 

группой лиц

, либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, либо лицом, 

ранее совершившим преступления, предусмотренные настоящей статьей

, либо в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов 

в крупном размере

, либо 

в отношении особо опасных

 наркотических средств, психотропных веществ, либо 

сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов на территории учреждения образования, организации здравоохранения, воинской части, исправительного учреждения, арестного дома, в местах содержания под стражей, лечебно-трудовом профилактории, в месте проведения массового мероприятия либо заведомо несовершеннолетнему»

 - 

лишение свободы на срок от 6 до 15 лет со штрафом или без штрафа (от 30 до 1000 базовых величин)

;

По ч. 4 ст. 328 УК «Действия, предусмотренные 

частями 2 или 3 настоящей статьи,

совершенные организованной группой

, либо сопряженные с изготовлением или переработкой наркотических средств, психотропных веществ либо их прекурсоров или аналогов с использованием 

лабораторной посуды или лабораторного оборудования

, предназначенных для химического синтеза» - 

лишение свободы на срок от 10 до 20 лет со штрафом или без штрафа

;

По ч. 5 ст. 328 УК «Действия, предусмотренные

частями 2 - 4 настоящей статьи, повлекшие по неосторожности смерть человека в результате потребления им наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов» – лишение свободы от 12 до 25 лет со штрафом или без штрафа.

Совершение преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических и психотропных веществ, порождается их спросом.

Задержанные лица сами часто являются потребителями запрещенных к обороту веществ.

Содержание составленных письменных объяснений и первоначальных показаний у задержанного, находящегося в состоянии, вызванном потреблением наркотических или психотропных веществ, без присутствия защитника в последующем может стать для него фатальным.

Часто лица, не будучи осведомленными о тонкостях законодательства и судебной практики, совершают преступления, не доосмысливая, к примеру, что незаконным сбытом является любое формальное отчуждение запрещенного к не медицинскому обороту наркотического, психотропного вещества, их аналогов или прекурсоров другому лицу или лицам (умышленное угощение, дарение, продажа, пересылка, передача, оставление в тайнике для иного лица и подобное). Наказуемы также действия, по умыслу направленные на совершение сбыта в будущем.

Ярким примером из практики является протокол отобрания объяснений у одного из задержанных изначально по ч. 1 ст. 328 УК в отсутствие защитника: «Амфетамин массой 1,52 гр. я купил сегодня не для себя, а по просьбе моего друга ФИО. Изначально я хранил его в квартире по месту моего жительства. Сегодня я вез данный амфетамин в багажнике автомобиля моего отца, чтобы угостить ФИО на свадьбе. Об этом я сообщил ему в переписке в мессенджере Телеграмм, который установлен в моем мобильном телефоне, пароль доступа к которому я предоставил сотрудникам милиции. Продавать данный «витамин» я ему не собирался. Сам амфетамин я не употребляю. Эпизодически курю марихуану. В последний раз марихуану я потреблял незадолго до приобретения амфетамина…».

Как в последующем пояснял данный обвиняемый такими не в полной мере правдивыми объяснениями, данными в отсутствие защитника, он пытался уменьшить степень своей вины, исключить в большей части свою причастность к приобретению, хранению и перевозке обнаруженного у него амфетамина, пытаясь перевезти всю вину на своего друга, поскольку якобы сам никакого отношения к амфетамину не имел, так как не потреблял его.

При этом по результату проведенного химического исследования образца мочи, отобранного у данного задержанного перед его освидетельствованием, были обнаружены остаточные следы потребления амфетамина. Каннабиноиды (производные марихуаны) обнаружены не были.

При поддержании таких объяснений и отсутствии доказательств обратного, действия обвиняемого, как правило, квалифицируются как незаконные с целью сбыта приобретение, хранение и перевозка особо 

опасного психотропного вещества в крупном размере (амфетамин весом 1 гр. и более составляет крупный размер), совершенное в состоянии, вызванном потреблением психотропных средств (по ч. 3 ст. 328 УК). Отбывание наказания в виде лишения свободы на срок от 6 до 15 лет ранее не судимому мужчине суд определяет в исправительной колонии в условиях усиленного режима. Автомобиль, принадлежащий на праве собственности даже иному лицу, как правило, подлежит специальной конфискации в доход государства в качестве средства совершения преступления. Отягчающим уголовную ответственность обстоятельством признается совершение преступления в состоянии, вызванном потреблением наркотического вещества, что усиливает уголовную ответственность в соответствии с требованиями ст. 62 и 64 УК. Будет также разрешен вопрос о возбуждении уголовного дела и возможности привлечения к уголовной ответственности друга данного задержанного, который со слов последнего попросил его приобрести и привезти ему амфетамин.

Последующий отказ обвиняемого от первоначальных объяснений и показаний судом, как правило, воспринимается критически и может рассматриваться в качестве избранного способа защиты с целью избежать уголовную ответственность.

Гарантированное Конституцией и ст.ст. 41, 43 УПК право задержанного, подозреваемого или обвиняемого не свидетельствовать в отношении самого себя, членов своей семьи и близких родственников далеко не всегда используется на практике в отсутствие защитника.

Такие протоколы отобрания объяснений и показаний задержанного судом оцениваются в совокупности с остальными собранными по уголовному делу доказательствами. Их оценка с точки зрения допустимости, достаточности, относимости и достоверности в качестве доказательства дается судом в совещательной комнате.

Несмотря на это, отобрание объяснений у подозреваемого по обстоятельствам его подозрения УПК не предусматривает, поскольку с момента задержания лицо имеет статус подозреваемого, который должен быть допрошен в качестве подозреваемого, с разъяснением ему прав и обязанностей подозреваемого, предусмотренных ст. 41 УПК и предоставлением возможности реализации своего права на защиту. Органы внутренних дел, как органы дознания, вправе допрашивать задержанных в качестве подозреваемых в установленном порядке, а не составлять протокол отобрания объяснений у подозреваемого.

С момента задержания адвокат по просьбе подозреваемого должен быть допущен к участию по материалам и уголовному делу в качестве его защитника.

Однако, учитывая «шок», который обычно испытывают задержанные, а также с учетом последствий потребления наркотических и психотропных веществ, последние не всегда трезво оценивают ситуацию, в которой оказались и зачастую лишены способности защищать себя самостоятельно.

В соответствии с примечаниями к статье 328 УК лицо, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры или аналоги и активно способствовавшее выявлению или пресечению преступления, связанного с незаконным оборотом этих средств, веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.

При анализе этой нормы следует обратить внимание на союз «и», который означает, что добровольной выдачи запрещенного вещества для освобождения от уголовной ответственности без выполнения иных дополнительных условий не достаточно. 

В соответствии с требованиями законодательства вес изъятого наркотического или психотропного вещества может быть отнесен к крупному размеру согласно имеющейся классификации, утвержденной постановлением Совета Министров от 09.09.2019 г. № 606.

К примеру, вес 1 грамма и более амфетамина (фенамина) в настоящее время уже составляет крупный размер. Однако несколько граммов амфетамина в зависимости от его концентрации и способа потребления виновный может потребить полностью самостоятельно, не преследуя цели сбыта.

В этой связи судом при постановлении приговора с оценочной точки зрения принимаются во внимание в своей совокупности все критерии – наличие или отсутствие значительного объема таких веществ, который в отличие от крупного размера, невозможно потребить лицу самостоятельно; факт потребления этого вещества самим обвиняемым, что подтверждается такими доказательствами, как акт его освидетельствования, результаты лабораторного исследования мочи задержанного, его объяснения и показания, показания иных обвиняемых и свидетелей, содержание и характер переписки между обвиняемым и иными лицами; хранение при себе приспособлений для удобства потребления со следовыми количествами букальных эпителий или иных биологических следов обвиняемого (к примеру слюны на курительной трубке и соответствующего нагара тетрагидроканнабинола в ней при потреблении марихуаны); приспособления для взвешивания запрещенных веществ и наличие на них соответствующих следов как запрещенных веществ, так и лиц, которые соприкасались с этими приспособлениями.

Принимаются во внимание такж

е заключение комплексной амбулаторной или стационарной психолого-психиатрической экспертизы о наличии, либо отсутствии необходимости применения к обвиняемому принудительных мер безопасности и лечения, применяемых к лицам, страдающим зависимостью от потребления наркотических или психотропных веществ.

Изучается вопрос – состоял ли ранее обвиняемый на учете в наркологическом, либо психоневрологическом диспансерах в связи с последствиями потребления таких веществ, проходил ли он курсы анонимного лечения, обращался ли в целом за такой медицинской помощью. Устанавливается, рекламировал ли обвиняемый свою «продукцию» и каковы источники его доходов, их размер, размер расходов и наличие дорогостоящих покупок; движение денежных средств по всем расчетным счетам, открытым на имя обвиняемого; соты (биллинги) и локализация телефонных соединений обвиняемого и потенциальных покупателей; наличие у задержанного специального упаковочного материала, изолент, магнитиков, множества пакетиков с системой застежки zip - lock и подобное.

По такой категории уголовных дел практически всегда проводятся амбулаторные (а иногда и стационарные) комплексные психолого-психиатрические экспертизы - исследования обвиняемого на предмет наличия у него соответствующей зависимости и необходимости в принудительном лечении (в соответствии со ст. 107 УК).

При этом, согласно положениям УПК источником доказательств в уголовном процессе могут выступать любые сведения, соответствующие требованиям ст. 105 УПК с точки зрения их относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Пояснения самого подъэкспертного, которые в последующем отражаются в описательной части заключения судебно-психиатрической экспертизы о понимании им уголовно-правовой ситуации, ее описании со слов самого подъэкспертного, исключением для суда не являются и оцениваются судом в качестве доказательства наряду с другими.

Вес наркотического вещества определяется с учетом всех содержащихся в нем примесей, в том числе не относящихся к запрещенным. К примеру, объемом запрещенного к обороту вещества признается весь объем высушенной измельченной марихуаны, перемешанной с обычным табаком или листьями зеленого чая вне зависимости от её концентрации в этой смеси.

При этом в судебной практике не встречалось случаев, при которых имелась возможность при назначении судебно-химической экспертизы определить концентрацию наркотического или психотропного вещества в общей массе изъятого объема химических веществ.

Выяснение вопроса о концентрации запрещенного вещества соразмерно не запрещенным к обороту примесям в составе общей массы изъятых веществ влияет на оценку того, относится ли данный вес к значительному объему (не следует путать с понятием «крупный размер»), мог ли обвиняемый потребить его самостоятельно в обозримом будущем, сколько ему необходимо было веса такого вещества для разового потребления. Это также определяет степень общественной опасности каждого конкретного преступления в отдельности. Этот критерий учитывается и при индивидуализации наказаний.

При таких логических оценках мешок муки, в который добавлена щепотка запрещенного порошкообразного вещества, целиком будет признан крупным размером запрещенного к обороту вещества.

Довольно часто при производстве по уголовному делу имеется несколько подозреваемых и обвиняемых, а среди них и подельников. Имея процессуальный статус подозреваемого или обвиняемого, будучи не предупрежденными об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, данные лица могут оговаривать другого подельника с целью реализации способа своей защиты и уклонения от уголовной ответственности. В этой связи в уголовном процессе участие защитника при наличии защитников у других подозреваемых или обвиняемых, а также при наличиидругих оснований, предусмотренных уголовно-процессуальным кодексом, является обязательным.

Также является обязательным и участие в судебном разбирательстве суда первой инстанции народных заседателей в отношении уголовных дел по обвинению несовершеннолетних, также лиц, совершивших преступление в несовершеннолетнем возрасте, а также обвиняемых в совершении преступлений, наказание кот

орым грозит свыше 10 лет лишения свободы (части 3-5 ст. 328 УК).

Отрицательная статистика особо тяжких преступлений, отличающаяся большим количеством уголовных дел и строгостью назначенных наказаний, сложилась из совершаемых деяний, предусмотренных ч. 4 ст. 328 УК.

Наказания за такие преступления назначаются от 10 до 20 лет лишения свободы. При совокупности преступлений методом сложения наказаний лишение свободы может быть назначено до 25 лет.

Амнистия за последние годы к осужденным за совершение данного рода преступлений по общим основаниям по ч. 4 ст. 328 УК не применялась.

Субъектами данных преступлений являются в основном молодые люди, называемые в простfнародии: «кладменами», «закладчиками», «курьерами», «пушечным мясом».

Совокупность собранных доказательств по такой категории уголовных дел зачастую приводит к квалификации органами уголовного преследования действий таких лиц по ч. 4 ст. 328 УК, как вошедших в состав неустановленных организованных преступных групп.

По сути, одна и та же организованная группа может каждый раз заново признаваться раскрытой, однако часто ее деятельность при этом продолжается. Образно говоря, срезается только видимая верхушка этого айсберга.

Из-за латентности деятельности основных участников организованных групп в сфере незаконного оборота наркотиков и психотропов, международного характера локализации их деятельности, использования её ключевыми элементами высоко информационных технологий выявить всех участников организованной группы и пресечь их деятельность является для правоохранительных органов сложной задачей.  

Вопрос о наличии, либо отсутствии доказательств существования организованной группы, отвечающей по её признакам всем характерным критериям, а также вопрос о наличии доказательств умышленного вхождения в её состав подзащитного, для адвоката по такой категории уголовных дел являются ключевыми.

Таким образом, лица, называющие себя «курьерами», «кладменами», «закладчиками»…, осуществляющие фасовку и размещение в тайники запрещенных веществ (закладки) за вознаграждения, больше всех рискуют отбыть наказание в исправительной колонии более 10 лет.   

Такого рода лица очень часто попадают в поле зрения правоохранительных органов, предоставляют доступ к своим мобильным устройствам и мессенджерам, после чего вольно или не вольно становятся участниками оперативных экспериментов.

Множество особенностей уголовных дел при квалификации действий подзащитных по ч. 4 ст. 328 УК от адвоката требуют особого опыта и профессиональных знаний. Последствия возможной ошибки в квалификации подобных действий осужденного являются серьезными как для него самого, так и для его близких.

При квалификации действий обвиняемого по ч. 4 ст. 328 УК одними из первых вопросов государственного обвинителя в судебном заседании являются: «В связи с чем длительный период времени до задержания вы официально нигде не работали?»; «Каков был ваш источник дохода?»; «За какие средства вы снимали квартиру?» и подобные, на которые суд пожелает получить развернутый ответ. 

Большое количество квалифицирующих признаков состава преступления, предусмотренного ст. 328 УК, конструктивных элементов диспозиции данной статьи, возможностей признания смягчающих и отягчающих уголовную ответственность обстоятельств, сведения о личности обвиняемого, количество собранных по уголовному делу доказательств, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, цели и мотивы содеянного, объем, количество и вес изъятого запрещенного к не медицинскому обороту вещества, характеристика данного вещества по степени опасности, природного или синтезированного происхождения, оценка собранных по уголовному делу доказательств с точки зрения внутреннего убеждения суда, судебная статистика и правоприменительная практика, мнение государственного обвинения и позиция защитника при подведении итогов судебного разбирательства в прениях и многое другое – все это в совокупности влияет на вид и меру назначенного окончательно наказания.

Кроме возможности оказания правовой помощи подзащитному адвокат одновременно посещает заключенного под стражей, предоставляет юридические консультации подзащитному и его близким, разъясняет возможные последствия процессуальных действий, правоприменительную практику и возможности реализации прав подозреваемого, обвиняемого или осужденного, оказывает им моральную поддержку, изучает материалы уголовного дела, запрашивает сведения, характеризующие личность подзащитного, самостоятельно собирает, тщательно проверяет и оценивает собранные по уголовному делу доказательства. В случае наличия по уголовному делу фактов нарушения норм процессуального или материального права – принимает меры процессуального реагирования в целях их устранения и восстановления нарушенных прав, реализует иные права и обязанности защитника, предусмотренные нормами уголовно-процессуального закона. 

Помимо решения задачи об итоговой квалификации действий обвиняемого и его наказании, по такой категории уголовных дел судом часто разрешаются вопросы о специальной конфискации имущества, как орудий или средств совершения преступления; назначения дополнительного вида наказания – штрафа, который согласно Уголовному кодексу составляет от 30 до 1000 базовых величин; взыскания расходов, затраченных государством при проведении судебных экспертиз в основном при использовании лабораторного оборудования; определении судьбы вещественных доказательств и иные. 

Таким образом, особенностей работы адвоката при производстве по материалам и уголовным делам в сфере преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, много.

В адвокатской практике встречаются и полностью оправдательные приговоры по такой категории уголовных дел.

Универсального, единого способа защиты при производстве по уголовным делам, связанным с незаконным оборотом наркотиков, у адвокатов нет. Каждое уголовное дело индивидуально и требует от адвоката особого внимания и подхода.

Задержанный, подозреваемый, обвиняемый, осужденный, его родственники, а также любые иные лица, не равнодушные к их судьбе, вправе обратиться за оказанием юридической помощи по такой категории уголовных дел к любому адвокату в любом регионе Республики Беларусь с соблюдением полной конфиденциальности со стороны адвоката.

 

При необходимости получения более подробной юридической консультации по вопросам, связанным с незаконным оборотом наркотиков, Вы вправе обратиться ко мне, адвокату Руслану Александровичу Яковлеву, по адресу: г. Минск, ул. Скрыганова, 4-А (станция метро Молодежная) предварительно записавшись по телефону: +375297697060

e-mail: advokat.minsk@mail.ru 

16.02.2022 г. 

С уважением,             

адвокат Руслан Александрович Яковлев