burger
map-header

г. Минск, ул. В. Хоружей, 3

account
Концепция цифрового развития (цифровизации) адвокатуры Концепция развития адвокатуры История адвокатуры Беларуси Как стать адвокатом Порядок и условия оказания юридической помощи адвокатами Политика БРКА в отношении обработки персональных данных Правила пользования сайтом БРКА Правила пользования юридической онлайн-консультацией Указ Президента Республики Беларусь "О Концепции правовой политики Республики Беларусь" Закон Республики Беларусь "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь" Закон Республики Беларусь "О лицензировании" Закон Республики Беларусь "О порядке исчисления стажа работы по специальности" Постановление "Об утверждении Правил профессиональной этики адвоката" Постановление "О прохождении стажировки лицами, намеревающимися стать адвокатами" Постановление "О порядке проведения квалификационного экзамена" Госгарантии и льготы семьям, воспитывающим детей

Статья адвоката

Шапошников Владимир Владимирович

Деятельность управляющего - нужна ли лицензия?

В последнее время очень часто обсуждается вопрос подлежит ли лицензированию деятельность индивидуального предпринимателя, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа юридического лица (Общества или унитарного предприятия).

При обсуждениях достаточно часто оппоненты ссылаются на неких лиц, которые получали от Министерства юстиции Республики Беларусь ответ, о необходимости получения лицензии на право оказания юридических услуг.

Хотелось бы высказать свое мнение по данному вопросу.

Статья 44 ГК Республики Беларусь устанавливает понятие юридического лица:

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, прошедшая в установленном порядке государственную регистрацию в качестве юридического лица либо признанная таковым законодательным актом.

Статьей 45 ГК определяется, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и порядке, предусмотренных законодательными актами. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суд.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 47) и прекращается в момент завершения его ликвидации (пункт 8 статьи 59).

Ну и в свою очередь статья 49 ГК определяет, что Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законодательными актами и учредительными документами.

В предусмотренных законодательными актами случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через собственника имущества (учредителей, участников).

Лицо, которое в силу акта законодательства или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию собственника имущества (учредителей, участников) юридического лица, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Исходя из вышесказанного мы констатируем, что в соответствии с положениями законодательства Республики Беларусь, юридическое лицо:

  • является совершенно самостоятельным, независимым субъектом права;
  • как самостоятельный субъект права принимает обязанности и реализует свои права;
  • для исполнения обязанностей и реализации прав юридического лица в обязательном порядке создаются органы управления, уполномоченные выступать от имени данного лица.

Вот именно последний пункт рассмотрим подробнее.

Для обществ статья 33 Закона «О хозяйственных обществах» устанавливает, что в хозяйственном обществе также образуются следующие органы управления:

  • совет директоров (наблюдательный совет) – в соответствии с настоящим Законом и уставом;
  • исполнительный орган хозяйственного общества – коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор) – в соответствии с Законом и уставом.

Для унитарных предприятий статьей 113 ГК установлено, что органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества и ему подотчетен. Собственник имущества унитарного предприятия – физическое лицо вправе непосредственно осуществлять функции руководителя.

Поскольку вопрос поставлен об индивидуальном предпринимателе, то рассматривать будем только вариант единоличного исполнительного органа.

Так же ст. 53 Закона устанавливает, что единоличный исполнительный орган хозяйственного общества в пределах своей компетенции без доверенности действует от имени этого общества: представляют его интересы (в том числе в органах управления иных юридических лиц, участником которых является хозяйственное общество), совершает сделки от имени хозяйственного общества и др.

То есть, суть деятельности индивидуального предпринимателя (управляющего) как исполнительного органа - выступать от имени Юридического лица, реализуя от его имени его (ЮЛ) права и исполняя его (ЮЛ) обязанности.

Указ Президента Республики Беларусь №450 от 1 сентября 2010 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» не содержит требований о лицензировании деятельности исполнительных органов юридических лиц. Соответственно, деятельность ИП-управляющего лицензированию не подлежит.

Теперь обратимся к высказанному мнению о необходимости получения лицензии на право оказания юридических услуг. И почему Министерство юстиции могло ответить о необходимости получения лицензии.

Согласно пункту 342 ПОЛОЖЕНИЯ о лицензировании отдельных видов деятельности (утв. Указом Президента Республики Беларусь №450 от 1 сентября 2010 г.):

юридические услуги (как составляющая лицензируемую деятельность услуга) – возмездное оказание услуг по составлению заявлений, жалоб, претензий, исков, договоров, соглашений, контрактов и других юридических документов; предоставлению устных и (или) письменных консультаций, разъяснений, заключений по юридическим вопросам, связанным с созданием, деятельностью и прекращением деятельности юридического лица, осуществлением и прекращением предпринимательской деятельности физического лица; проведению правовой экспертизы документов и деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя; ведению правовой работы по обеспечению хозяйственной и иной деятельности юридического лица, индивидуального предпринимателя; ведению правовой работы по вопросам привлечения инвестиций в Республику Беларусь; представлению интересов перед третьими лицами от имени заказчика в процессе переговоров, при проведении собраний, заседаний и иных встреч и осуществлению иных действий юридического характера; представительству интересов заказчиков в третейских и международных арбитражных (третейских) судах; проведению работы по взысканию с должников задолженности, включая досудебную работу, сопровождение исполнения решений судов и иных юрисдикционных органов; ведению документации и осуществлению хранения документов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, что не исключает обязательств по сдаче документов в государственные архивные учреждения в случаях, предусмотренных законодательством

Если внимательно прочитать приведенный выше текст, то формально может создаваться впечатление, что в деятельности управляющего присутствуют некоторые признаки вида деятельности «оказание юридических услуг» (выделено в тексте).

Однако такое впечатление совершенно не соответствует действительности по простой причине, что ИП-управляющий не оказывает ЮЛ услуги, перечисленные в пункте 342 ПОЛОЖЕНИЯ о лицензировании отдельных видов деятельности (утв. Указом Президента Республики Беларусь №450 от 1 сентября 2010 г.).

В соответствии с положениями ГК возникновение прав и обязанностей между субъектами осуществляется на основе договора. В данном случае речь идет о договоре оказания услуг.

Согласно ст. 733 ГК по договору возмездного оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

То есть, вид и перечень оказываемых услуг определяется предметом договора.

В соответствии с предметом договора определяется к какому виду деятельности относится деятельность субъекта хозяйствования.

В соответствии с п. 2 Общегосударственного классификатора видов экономической деятельности Республики Беларусь (ОКРБ 005-2006):

  • основной вид деятельности: Вид деятельности, который вносит наибольший вклад в показатель, принятый в качестве критерия для определения основного вида деятельности статистической единицы, т. е. вид деятельности, по которому величина этого показателя превосходит его величину по любому другому виду деятельности статистической единицы.
  • вспомогательный вид деятельности: Вид деятельности, направленный на содействие основному и второстепенным видам деятельности статистической единицы, обеспечивая производство товаров и услуг промежуточного характера.

Пунктом 3 ОКРБ 005-2006 установлено, что:

Объектами классификации в ОКЭД являются виды деятельности юридических лиц. На практике большинство юридических лиц осуществляет экономическую деятельность смешанного характера. Поэтому следует проводить различие между основной, второстепенной и вспомогательной деятельностью.

Продукция и основного, и второстепенных видов деятельности предназначена для сбыта на рынке или других видов использования (например, для хранения с целью последующего сбыта или дальнейшей обработки).

Продукция вспомогательных видов деятельности всегда предназначена для потребления в рамках субъекта, осуществляющего эти виды деятельности. Хотя большинство вспомогательных видов деятельности производит услуги, в качестве вспомогательных могут рассматриваться, в виде исключения, некоторые товаропроизводящие виды деятельности; однако произведенные таким образом товары не могут стать физическим компонентом продукции основной деятельности (примерами служат инструменты, строительные леса и т. д.).

Вспомогательная деятельность не должна учитываться при определении кода вида деятельности субъекта, к которому относится эта вспомогательная деятельность. Примером субъектов, осуществляющих вспомогательную деятельность, являются центральные административные службы, а также отделы сбыта, склады, гаражи, ремонтные мастерские, отделы бухгалтерского учета или вычислительные отделы, которые в основном обслуживают свои собственные подразделения.

Для ИП, оказывающих юридические услуги, в ОКРБ 005-2006 существует основной вид деятельности:

74119 Прочая деятельность в области права

Этот подкласс включает:

  • защиту интересов субъектов хозяйствования в хозяйственных судах;
  • консультирование по юридическим вопросам, касающимся деятельности субъектов хозяйствования;
  • подготовку правовых документов, связанных с деятельностью субъектов хозяйствования (индивидуальных предпринимателей и юридических лиц): приказов, договоров, уставов и аналогичных документов;
  • юридические услуги, связанные с продажей имущества на аукционах;
  • деятельность в области патентования и авторского права;
  • деятельность управляющего в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве);
  • государственную регистрацию недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним;
  • прочую деятельность в области права, не включенную в другие группировки

Более подробная расшифровка оказываемых услуг приведена выше, в соответствии с пунктом 342 ПОЛОЖЕНИЯ о лицензировании отдельных видов деятельности.

ОКРБ 005-2006 к сожалению не содержит конкретного вида деятельности управления предприятием, однако из смысла задач, стоящих перед исполнительным органом ЮЛ наиболее соответствующий основной вид деятельности для ИП-управляющего:

74140  Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления

Этот подкласс включает:

  • предоставление консультаций, рекомендаций и оказание практической помощи в следующих областях:
  • поддержание общественных связей и обмен информацией;
  • разработка бизнес-планов;
  • формирование стратегии сбыта;
  • проектирование систем бухгалтерского учета, программ учета производственных затрат, процедур контроля исполнения сметы;
  • консультирование и оказание помощи коммерческим предприятиям в области планирования, организации, обеспечения эффективности и контроля, информации для управления и т. п.;
  • консультирование по вопросам управления, такое как консультации агрономов и сельскохозяйственных экономистов фермерам и т. п.;
  • арбитраж и арбитражное примирение между администрацией и трудящимися.

То есть, ИП-юрист оказывает конкретные правовые услуги по написанию договоров, представлению интересов в суде и прочее, перечисленное выше. И именно перечень услуг, отраженный в предмете договора отражается и в актах выполненных работ, подтверждающих, что услуги оказаны.

ИП-управляющий оказывает совершенно другие услуги – он управляет деятельностью ЮЛ, а представление интересов данного ЮЛ в суде, в переговорах – это не более чем вспомогательная деятельность, направленная на осуществление основной деятельности и никак не может быть отражена в предмете договора и актах выполненных работ (оказанных услуг).

Путаница в вопросе лицензирования, по моему мнению, возникает в первую очередь из-за того, что стороны по договору (ИП и ЮЛ) при заключении договора на оказание услуг и последующем фиксировании оказанных услуг в итоговых актах выполненных работ (оказанных услуг) подменяют один вид деятельности другим видом деятельности.

Результатом деятельности управляющего не могут считаться количество составленных договоров, участие в судах, ведение переговоров и так далее. Результат деятельности управляющего – реализация бизнес-планов, сокращение убытков, уменьшение дебиторской и кредиторской задолженностей.

Если стороны подписывают акты выполненных работ, в которых скрупулезно расписывают действия управляющего, в том виде, в котором это отражено в п. 342 ПОЛОЖЕНИЯ о лицензировании отдельных видов деятельности другого ответа от Министерства юстиции (о необходимости получения лицензии) и ожидать не стоило, поскольку стороны оперируя понятием «управление предприятием» на самом деле отражают предоставление юридических услуг.

Исходя из вышеизложенного, при правильном отражении действительных взаимоотношений между ИП и ЮЛ в документации - никаких предпосылок делать вывод о необходимости получения лицензии законодательство не содержит.