burger
map-header

г. Минск, ул. В. Хоружей, 3

account
Концепция цифрового развития (цифровизации) адвокатуры Концепция развития адвокатуры История адвокатуры Беларуси Как стать адвокатом Порядок и условия оказания юридической помощи адвокатами Политика БРКА в отношении обработки персональных данных Правила пользования сайтом БРКА Правила пользования юридической онлайн-консультацией Указ Президента Республики Беларусь "О Концепции правовой политики Республики Беларусь" Закон Республики Беларусь "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь" Закон Республики Беларусь "О лицензировании" Закон Республики Беларусь "О порядке исчисления стажа работы по специальности" Постановление "Об утверждении Правил профессиональной этики адвоката" Постановление "О прохождении стажировки лицами, намеревающимися стать адвокатами" Постановление "О порядке проведения квалификационного экзамена" Госгарантии и льготы семьям, воспитывающим детей

Статья адвоката

Шапошников Владимир Владимирович

МНЕНИЕ О МНЕНИЯХ: должно ли Общество начислять и уплачивать взносы в ФСЗН за своего управляющего ИП?

В конце 2014 года большой резонанс вызвали разъяснения ФСЗН Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 27.08.2014 г. исх. №08-07/2690 «Вопросы-ответы о взносах по государственному социальному страхованию» подписанные управляющим Фонда Л.Т. Бачило. В принципе по данным вопросам высказалось достаточно много специалистов, свою лепту в обсуждение решил внести и я.

Самой обсуждаемой стала та часть разъяснения, которая касается хозяйственных Обществ, процитирую:

Вопрос. Управление организацией осуществляет управляющий – физическое лицо, являющееся ее учредителем. Одновременно это лицо является индивидуальным предпринимателем. В штатном расписании организации должность директора отсутствует. С указанным лицом заключен договор на оказание услуг по управлению организацией. На основании условий договора и акта выполненных работ управляющему ежемесячно выплачивается вознаграждение. Следует ли начислять взносы на такое вознаграждение?

Ответ. Да.

С 27.02.2014 юридическое лицо обязано уплачивать взносы в бюджет фонда за физическое лицо, являющееся его учредителем (собственником) и выполняющее функции руководителя (пункт 1-1 Положения). При этом какие-либо исключения в отношении указанной категории граждан законодательством не установлены.

В связи с этим на основании документов, подтверждающих выполнение учредителем (собственником) организации функций ее руководителя (учредительный договор, договор на оказание услуг и др.), независимо от источника финансирования выплат (в том числе из прибыли), на их суммы взносы начисляются в общеустановленном порядке. При этом сумма взносов должна быть исчислена не менее чем из суммы проиндексированной минимальной заработной платы, установленной законодательством.

Следует отметить, что в период уплаты взносов юридическим лицом за физическое лицо, являющееся его учредителем и выполняющее функции руководителя, последний освобождается от обязательной уплаты взносов как индивидуальный предприниматель, уплачивающий взносы за себя.

С точкой зрения ФСЗН по обязанностям хозяйственных обществ о начислении и уплате взносов за своих управляющих (ИП), на мой взгляд, согласиться никак нельзя.

Итак, Указом Президента Республики Беларусь от 21 февраля 2014 г. № 87 ПОЛОЖЕНИЕ «Об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь» (утв. Указом Президента Республики Беларусь №40 от 16.01.2009 г.) было дополнено пунктом 1[1], в соответствии с частью 8 которого юридические лица являются плательщиками в бюджет фонда за физических лиц, являющихся собственником имущества (участником, членом, учредителем) юридического лица и выполняющих функции его руководителя.

При обращении заинтересованных субъектов в местные управления ФСЗН они начали цитировать разъяснения ФСЗН Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 27.08.2014 г. исх. №08-07/2690 «Вопросы-ответы о взносах по государственному социальному страхованию» подписанные управляющим Фонда Л.Т. Бачило.

Разъяснения от 27.08.2014 г. исх. №08-07/2690 были опубликованы:

Исходя из приведенной мною цитаты в отношении хозяйственных обществ следует, что согласно Разъяснениям Фонда от 27.08.2014 г. исх. №08-07/2690, Общество обязано начислять и уплачивать взносы в ФСЗН за индивидуального предпринимателя, оказывающего услуги по управлению Обществом на основании договора и являющегося участником Общества. В качестве объекта для начисления страховых взносов в бюджет Фонда при уплате взносов принимать всю сумму выплат, произведенных Обществом по договору управления на основании актов выполненных работ.

Мое мнение – обсуждаемая часть разъяснений не основана на действующем законодательстве Республики Беларусь.

Свою позицию по возложению обязанностей на общество начислять и уплачивать страховые взносы за индивидуального предпринимателя представители Фонда обосновывают ссылкой на ст. 1 Закона Республики Беларусь «Об обязательных страховых взносах в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь», относя индивидуальных предпринимателей (участников Общества, оказывающих услуги по управлению Обществом на основании договора) – к работающим гражданам (ч. 3 ст. 1 Закона).

Но, как же тогда быть с другими действующими нормативными правовыми актами?

Статьей 7 Закона Республики Беларусь «Об основах государственного социального страхования» установлено, что Обязательному государственному социальному страхованию подлежат:

  • граждане, работающие по трудовым договорам, гражданско-правовым договорам, предметом которых являются оказание услуг, выполнение работ и создание объектов интеллектуальной собственности, у юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и частных нотариусов, а также на основе членства (участия) в юридических лицах любых организационно-правовых форм;
  • индивидуальные предприниматели, а также частные нотариусы (кроме указанных в абзаце восьмом части второй настоящей статьи), адвокаты;
  • осужденные к лишению свободы, привлекаемые к выполнению оплачиваемых работ;
  • неработающие инвалиды, не достигшие возраста, установленного статьей 11 Закона Республики Беларусь от 17 апреля 1992 года «О пенсионном обеспечении» (Ведамасцi Вярхоўнага Савета Рэспублiкi Беларусь, 1992 г., № 17, ст. 275), получающие ежемесячную страховую выплату, установленную для застрахованных лиц законодательством об обязательном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (далее – ежемесячная страховая выплата);
  • лица, получающие пособие по временной нетрудоспособности в связи с повреждением здоровья вследствие несчастного случая на производстве или профессионального заболевания в соответствии с законодательством об обязательном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний (далее – в связи со страховым случаем).

Часть 4 ст. 1 Закона Республики Беларусь «Об обязательных страховых взносах в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь» относит индивидуальных предпринимателей к лицам, самостоятельно уплачивающим страховые взносы в бюджет Фонда.

Соответственно, законодательство в области социального страхования однозначно определяет индивидуальных предпринимателей как самостоятельных субъектов во взаимоотношениях с ФСЗН Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь.

В соответствии со ст. 1 Закона Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» Хозяйственное общество:

  • имеет в собственности обособленное имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности;
  • несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде;
  • может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его уставе, а также предмету деятельности, если он указан в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
  • приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и уставом.

Статьей 1 ГК Республики Беларусь устанавливается, что предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Участники хозяйственного общества не ограничены в праве заключения сделок с Обществом, участниками которого они являются, при осуществлении самостоятельной предпринимательской деятельности.

Соответственно, индивидуальные предприниматели (участники Общества), заключившие договор на оказание Обществу услуг по управлению данным обществом (в силу ст. 7 Закона Республики Беларусь «Об основах государственного социального страхования» и ч. 4 ст. 2 Закона Республики Беларусь «Об обязательных страховых взносах в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь») не могут быть отнесены к категории работающих граждан и на Общество не может быть возложена обязанность по начислению и оплате страховых взносов в бюджет Фонда за указанных лиц.

Пункт 1[1] ПОЛОЖЕНИЯ «Об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в бюджет государственного внебюджетного фонда социальной защиты населения Республики Беларусь» вполне применим к взаимоотношениям между унитарным предприятием и его учредителем, исполняющим обязанности руководителя, но распространять действие данного пункта и на хозяйственные общества – никаких оснований нет.

Ну и в заключение, думаю, не лишним будет привести еще одну точку зрения на обсуждаемые разъяснения ФСЗН, а именно мнение Коллегии по экономическим делам Верховного суда Республики Беларусь, которое было изложено в определении, вынесенном по факту обращения одного из обществ с заявлением о признании Разъяснений Фонда от 27.08.2014 г. исх. №08-07/2690 недействительными (как ненормативного правового акта органа государственного управления в части возложения на Общество обязанности по начислению и уплате взносов за управляющего-ИП):

К ненормативным правовым актам статьей 3 Закона Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» отнесены правовые акты, принимаемые (издаваемые) с целью осуществления конкретных (разовых) организационных, контрольных или распорядительных мероприятий либо рассчитанные на иное однократное применение.

Ненормативный правовой акт должен устанавливать, изменять или отменять права и обязанности конкретного лица, содержать обязательное предписание, влекущее юридические последствия.

Письмо Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 27.08.2014 № 08-07/2690 «Ответы на вопросы» не содержит предписания осуществления конкретных (разовых) организационных, контрольных или распорядительных мероприятий и не рассчитан на иное однократное применение, не содержит обязательное предписание, влекущее юридические последствия, не может служить основанием для возникновения конкретных правоотношений, не устанавливает, не изменяет и не отменяет права и обязанности конкретного юридического лица, поэтому не может нарушать его права и законные интересы

Т.е., если я правильно понял позицию ВС, то разъяснения Фонда – это не более чем частное мнение Фонда, которое не создает для хозяйствующих субъектов обязанности по выполнению действий, указанных в Письме Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 27.08.2014 № 08-07/2690.